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裁判所は、重要な事由があるときは、特定資本の10分の1以上に当たる特定出資数を有する特定社員又は発行済優先出資の総口数の100分の3以上に当たる優先出資を有する優先出資社員の請求により、清算人を解任することができる(資産流動化法129C)。
残余財産の分配残余財産は、資産流動化計画で定められた優先出資社員に対する残余財産の優先的分配の規定に従い、特定社員に先立って優先出資社員に対し分配するものを除くほか、各社員の有する優先出資又は特定出資の口数に応じて、残余財産を社員に分配しなければならない(資産流動化法128)。
特別清算裁判所は、SPCの清算の遂行に著しい支障を来すべき事情があると認めるとき、当該SPCの債権者、清算人、監査役若しくは社員の申立てにより、又は職権をもって、当該SPCに対し特別清算の開始を命じることができる(資産流動化法131)。
SPCに債務超過の疑いがあると認めるときも同様である。
回債権の管理及び回収等1SPCと「サービサー」SPCは、対象資産をオリジネーター(債権の原保有者)から譲り受け、それをキャッシュ・フローに変換するためだけに存在する導管体、いわばペーパー・カンパニーであり、その業務は資産流動化に限定されている。
そのため、SPCそれ自体が資産対応証券の償還資金や利払資金を実際に債務者などから回収することは困難であり、実際の管理及び処分は第三者に委託せざるを得ない。
このように、対象資産からもたらされる資金の回収業務や投資家に対する利払い・配当及び償還手続などの業務は、SPCとは別の独立した専門業者に委託することが必要であり、資産流動化法においても、特定資産(信託の受益権を除く)の管理及び処分に係る業務を行わせるため、これを信託会社等に信託しなければならない(資産流動化法144C)。
ただし、特定資産のうち、@不動産(土地若しくは建物又はこれらに関する所有権以外の権利)、A指名債権、Bその他権利の移転に関し登記その他の手段により第三者に対する対抗要件を備えることができるものとして総理府令で定める資産のうち当該SPCが対抗要件を備えたものについては、特定資産の譲渡人又は特定資産の管理及び処分を適正に遂行するに足りる財産的基礎及び人的構成を有する者にその管理及び処分に係る業務を委託することができる(資産流動化法144C)。
上記の専門業者が「サービサー」であり、債権の管理及び回収等を専門にする業者である。
オリジネーターとサービサーの関係SPCによる不動産の証券化においては、オリジネーターとサービサーは別個の存在と位置付けられているが、オリジネーターがサービサーを兼務することを禁止していないため、債権の原保有者であるオリジネーターが引き続きサービサーとして債権回収業務を担当することも多いのではないかと想定される。
サービサー法の背景サービサー法が制定される前、SPCにおいて想定される債権回収業務を行うことができるのは弁護士に限定されていたため、弁護士の数が少ない我が国においてSPCによる不動産証券化を推進する上では、弁護士以外の者が委託を受けて特定金銭債権の管理及び回収を行う営業又は他人から譲り受けて、訴訟、調停、和解その他の手段によって特定金銭債権の管理及び回収を行う営業(以下「サービサー業務」という)を行うことができる「民間サービサー」の必要性が生じていた。
サービサーの必要性は、SPC法の話題と並んで1997年頃から話題になり、1998年4月の「土地・債権流動化トータルプラン」に盛り込まれ、1998年10月には「債権管理回収業に関する特別措置法」(以下「サービサー法」という)が成立・公布された。
サービサー法は、特定金銭債権の処理について許可制度を実施することにより、弁護士法の特例として債権回収会社が特定金銭債権の管理及び回収業を行うことができるようにするとともに、債権回収会社について必要な規制を行うことにより、その業務の適正な運営の確保を図ることを目的としている。
サービサー法により民間ベースでの「サービサー」が解禁となり、金融業者を中心に、サービサーとして業務に参入しようとする企業が増加している。
しかし、サービサーが解禁されたとはいえ、容易にはサービサー業務に参入できない仕組みとなっている。
つまり、サービサー業務は、「法務大臣の許可を受けた株式会社」でなければ営むことができず(サービサー法3条)、その許可の基準として、@資本金5億円以上、A常務以上の取締役への弁護士選任義務、B暴力団の排除が設定されている(サービサー法5)。
なお、我が国において、従前から「住宅金融債権管理機構」や「整理回収銀行」が存在しているが、これらの機関は「民間サービサー」ではなく「公的サービサー」に該当すると考えられ、これらの機関は目的が完了した後は解散することが予定されており、存立期間が限定される。
サービサーの役割サービサー法には、SPCとの関係について明文の規定はないが、サービサー法第2条においてサービサーが扱える「特定金銭債権」が限定列挙されており、SPCがサービサーに対して委託することができる債権は「第1号に掲げる者(金融機関等)が有していた貸付債権」(サービサー法2条4号)である。
すなわち、SPCが有する債権のうちもともと金融機関が保有していた債権のみが特定金銭債権となる。
SPCは、譲り受けた特定の債権をオリジネーターかサービサーに委託することになる。
資産流動化法により、「資産の流動化」と言う特定の目的のためのみに存在し得るSPCが商法上の会社とは異なる新たな法人として創設され、これを活用し、指名債権や不動産といった一定の資産を裏付けとして有価証券を発行する仕組みが急増している。
税制面においても、SPCは、資産の流動化のためだけの導管的な存在にすぎないものであることから、税負担の公平をはじめ、その政策的な要請にも配意し、平成10年度税制改正により、資産の流動化という特定の目的に適した取扱いとするために所要の措置が講じられた(特定目的会社による特定資産の流動化に関する法律の施行に伴う関係法律の整備等に関する法律第31条における租税特別措置法の一部改正)。
租税特別措置法第67条の14の規定には、資産流動化法第2条第3項に規定するSPCのうち一定の要件を満たすものが支払う利益の配当の額は損金の額に算入することを認めることとするほか、SPCに対する法人税法及び租税特別措置法の規定の適用に関する特例、SPCから支払を受ける利益の配当に係る特例等が定められている。
回SPCの段階における税務1SPCにおける支払配当損金算入資産流動化法に規定するSPCのうち一定の要件を満たすものが支払う利益の配当の額については、損金の額に算入することができる(措法67の14@)。
(1)対象となるSPC資産流動化法第2条第3項に規定するSPCのうち、次のすべての要件を満たすものが対象となる。
(2)損金算入の対象となる「利益の配当の額」損金算入の対象とされるのは、以下の@〜Eのすべての要件を満たす事業年度に係る利益の配当である。
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